2021年版ISDGP對不可抗力條款的補充與澄清

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2021年版ISDGP對不可抗力條款的補充與澄清

付款見索即付保函適用于目前正在生效的2010年版本《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則（URDG758）》。2021年3月31日，國際商會URDG758的配套文件《關(guān)于URDG758下的見索即付保函國際標準實務(wù)》（ISDGP）在國際商會銀行委員會線上年度會議表決通過。2021年版ISDGP是對適用URDG758的見索即付保函的全球良好實務(wù)的總結(jié)，經(jīng)廣泛征求國際銀行界意見，歷時3年、4易其稿后出臺的文件。

ISDGP是URDG758不可或缺的配套文件，它代表了見索即付保函的國際最佳實務(wù)。ISDGP對URDG758進行了補充而非修改，其中對URDG758第26條所規(guī)定的“不可抗力”進行了補充與澄清，保函業(yè)務(wù)的各當事方對此應(yīng)充分知悉。

不可抗力的范圍

URDG758第26條涉及不可抗力，其中規(guī)定：“‘不可抗力’是指天災(zāi)、暴動、騷亂、叛亂、恐怖主義行為或者任何擔保人或反擔保人無法控制的而導(dǎo)致受本規(guī)則約束的營業(yè)活動中斷的原因?！毙枰赋龅氖?，URDG758第26條（a）款所列情況只是舉例，并不構(gòu)成一份詳盡的清單。但由于URDG758并沒有界定“不能控制的原因”的范圍，因此不可抗力可能存在被濫用的風(fēng)險。

為此，2021年版ISDGP進一步明確規(guī)定：“如屬于URDG758第26條規(guī)定的范圍，該事件必須造成了擔保人的保函相關(guān)業(yè)務(wù)的中斷。這不一定等同于實際關(guān)閉擔保人的場所，特別是在通過遠程訪問繼續(xù)營業(yè)的情況下。更確切地說，中斷應(yīng)理解為在該事件阻止下，交單、審單、付款或發(fā)送拒付通知無法進行，而不僅僅是更為艱巨?！?/div>

根據(jù)URDG758第26條，如果流行病的傳播導(dǎo)致了擔保人的保函相關(guān)業(yè)務(wù)中斷，則流行病可能構(gòu)成不可抗力。相反，對于超出擔保人控制并導(dǎo)致保函無法賠付的事件，如果該事件未導(dǎo)致?lián)Ｈ说谋：嚓P(guān)業(yè)務(wù)中斷，則不屬于第26條的范圍。例如，如果多邊或單邊經(jīng)濟制裁只阻止了擔保人付款或?qū)Ρ：蛊?，但未禁止交單及審單，通常屬于這種情況。

在發(fā)生爭議的情況下，決定某一事件是否構(gòu)成不可抗力屬于管轄法院的管轄范圍。僅由官方或政府宣布某一事件或某類事件是不可抗力，并不一定導(dǎo)致第26條的適用。

【案例分析】

擔保人由于本行員工操作失誤，導(dǎo)致銀行系統(tǒng)癱瘓，未能在5個營業(yè)日內(nèi)發(fā)出拒付通知。擔保人可以援引不可抗力因素抗辯嗎？

分析：按照URDG758第26條（a）款的定義，因系統(tǒng)癱瘓由擔保人自身原因所致，不能作為不可抗力。但是，如果拒付通知是以SWIFT報文發(fā)出，而發(fā)出時恰好全球SWIFT系統(tǒng)崩潰導(dǎo)致受益人無法正常接收，那便是不可抗力了。

不可抗力的后果

《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600）規(guī)定開證行對不可抗力導(dǎo)致的后果無須承擔任何責(zé)任。因此，如果不可抗力在失效日前一天使交單受阻，且在失效次日阻礙結(jié)束，這僅僅兩天的中斷就剝奪了受益人在信用證下的所有權(quán)益。URDG758第26條則采取了折中方案，即將保函或者反擔保函展期30個日歷日。此后，即使不可抗力仍然存在，保函依舊失效。URDG第26條的相關(guān)具體規(guī)定是：

01如擔保人遭受不可抗力而無法接收單據(jù)或付款，且在此期間保函逾期，保函的有效期自原應(yīng)到期日起順延30個日歷日，但擔保人須將此情況盡快通知開立保函的指示人。

02對于在不可抗力事件發(fā)生前已經(jīng)提交但尚未完成審核的單據(jù)，應(yīng)中止計算擔保人5個營業(yè)日的審單時限，待擔保人恢復(fù)營業(yè)后再繼續(xù)計算審單時間。

03對于已經(jīng)提交且審核合格的索賠單據(jù)，如因不可抗力尚未付款，則無論保函是否已經(jīng)在此期間過期，擔保人應(yīng)在不可抗力結(jié)束時付款。此時，擔保人將有權(quán)在不可抗力結(jié)束后30個日歷日內(nèi)在反擔保函項下提交索賠，即使反擔保函已經(jīng)失效。

04擔保人或反擔保人應(yīng)及時向指示方或者反擔保人通知不可抗力及展期的情況。

05指示方要受不可抗力下關(guān)于展期、中止、支付的約束。

【案例分析】

G銀行開了一份受益人為B公司的保函，失效日期為某年6月13日。保函規(guī)定紙質(zhì)單據(jù)，柜臺交單。6月11日B公司準備提交索賠時，G銀行所在地發(fā)生了嚴重的地震災(zāi)害，G銀行停業(yè)，B公司無法提交索賠。根據(jù)本款規(guī)定，保函的有效期將延展30個日歷日，即至7月13日。然而，如果7月14日G銀行仍無法開業(yè)，那么保函即告失效。

針對上述案例情況，2021年版ISDGP對受益人提出的建議是：要求以紙質(zhì)形式交單的保函，可以在到期前的任何時候被修改為允許以電子形式交單，從而便利交單。

文 / 徐進亮 皮紅琳

（對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)）