假自營(yíng)真代理 | 同一批貨物既簽訂購(gòu)貨合同，又簽訂代理出口合同

關(guān)務(wù)小二

福建省漳州市中級(jí)人民法院民 事 判 決 書

（2021）閩06民終2308號(hào)

上訴人（原審被告）：福建晟發(fā)進(jìn)出口有限公司，住所地福建省漳州市薌城區(qū)勝利西路7號(hào)糧食大廈1-2層，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼91350600674019525D。

法定代表人：洪某，該公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：蔡某，福建某律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：賴某，福建某律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：漳州市奇力紙品有限公司，住所地福建省漳州市薌城區(qū)金峰經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)金高路1號(hào)，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼91350602070884913K。

法定代表人：唐某，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：陳某，福建某律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：周某，福建某律師事務(wù)所律師。

上訴人福建晟發(fā)進(jìn)出口有限公司（以下簡(jiǎn)稱晟發(fā)公司）因與被上訴人漳州市奇力紙品有限公司（以下簡(jiǎn)稱奇力公司）進(jìn)出口代理合同糾紛一案，不服福建省漳州市薌城區(qū)人民法院（2020）閩0602民初8289號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年7月19日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人晟發(fā)公司的委托訴訟代理人蔡某、賴某，被上訴人奇力公司的委托訴訟代理人陳某、周某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

晟發(fā)公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，改判駁回奇力公司的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：一、晟發(fā)公司享有在先到期債權(quán)，有權(quán)抵銷本案?jìng)鶆?wù)。奇力公司拖欠晟發(fā)公司出口退稅款3109098.64元，該款項(xiàng)屬于晟發(fā)公司對(duì)奇力公司享有的在先到期債權(quán)，晟發(fā)公司有權(quán)主張抵銷涉案?jìng)鶆?wù)，抵銷后晟發(fā)公司對(duì)奇力公司無欠款，而是奇力公司拖欠晟發(fā)公司款項(xiàng)。假設(shè)不能抵銷，至少晟發(fā)公司有要求奇力公司先履行的抗辯權(quán)。二、奇力公司是否有權(quán)獲得案涉出口退稅款239993.05元，效力待定，晟發(fā)公司的付款條件未成就。2017年12月8日，漳州市國(guó)家稅務(wù)局作出漳國(guó)稅稽處[2017]71號(hào)《稅務(wù)處理決定書》，認(rèn)定雙方業(yè)務(wù)模式為出口的同一批貨物既簽訂購(gòu)貨合同，又簽訂代理出口合同，應(yīng)追回2015、2016年度已申報(bào)退回的出口退稅款。故案涉出口退稅款239993.05元，效力待定，晟發(fā)公司的付款條件未成就。

奇力公司辯稱，案涉《出口合作協(xié)議》系雙方的真實(shí)意思表示，未違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同依法成立并生效，受法律保護(hù)，晟發(fā)公司已構(gòu)成根本違約。晟發(fā)公司已收取相關(guān)貨款166729.1元、退稅款239993.05元，合計(jì)406722.15元。根據(jù)合同約定，晟發(fā)公司應(yīng)將該款支付給奇力公司，履行條件已經(jīng)完全成就。晟發(fā)公司惡意拖欠，并且在奇力公司多次催討的情況下，仍拒不履行約定義務(wù)，已構(gòu)成嚴(yán)重違約。二、晟發(fā)公司要求按雙方的債權(quán)進(jìn)行抵扣，無事實(shí)和法律依據(jù)。首先，案涉款項(xiàng)系基于2017年相關(guān)交易而產(chǎn)生，晟發(fā)公司依據(jù)其另案要求奇力公司返還其墊付的出口退稅款3109098.64元而主張直接抵銷本案?jìng)鶆?wù)，無事實(shí)和法律依據(jù)。其次，晟發(fā)公司另案要求奇力公司返還其墊付的出口退稅款3109098.64元，系基于漳州市國(guó)家稅務(wù)局(稽查局)對(duì)2015年-2016年度相關(guān)交易作出追回已申報(bào)的出口退稅額的處理決定，兩款非同一筆款項(xiàng)。再次，晟發(fā)公司已在另案中主張奇力公司返還其墊付的出口退稅款3109098.64元，又在本案中要求直接抵扣，亦屬于重復(fù)主張。最后，晟發(fā)公司主張奇力公司應(yīng)返還其退稅款3109098.64元，亦非已確定到期債權(quán)，甚至晟發(fā)公司是否對(duì)奇力公司享有債權(quán)都缺乏事實(shí)及法律依據(jù)。綜上所述，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。

奇力公司向一審法院起訴請(qǐng)求：判令晟發(fā)公司支付奇力公司2017年9月份出口貨物貨款166829.1元；判令晟發(fā)公司支付奇力公司2017年9月份貨物出口退稅稅款241152.89元；并從2017年10月20日起按中國(guó)人民銀行授權(quán)全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心發(fā)布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)付利息至款項(xiàng)還清之日止。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2016年12月28日，奇力公司（乙方.委托方）與晟發(fā)公司（甲方.受托方）簽訂一份《出口合作協(xié)議》，約定（摘要）：1.甲乙雙方就本協(xié)議項(xiàng)下的貨物出口建立合作關(guān)系，本協(xié)議項(xiàng)下的標(biāo)的貨物為紙尿褲產(chǎn)品等，出口總金額500萬(wàn)美元；根據(jù)乙方的客戶資源和銷售渠道，乙方通過甲方以甲方的名義對(duì)外簽訂售貨合同（出口合同）、辦理出口報(bào)關(guān)、出口運(yùn)輸、進(jìn)行國(guó)際結(jié)算、出口退稅等事宜。本協(xié)議是在有效期內(nèi)為建立甲、乙雙方間法律關(guān)系的總協(xié)議，具體出口貨物由乙方向甲方出具《售貨合同》同時(shí)甲、乙雙方就每一批出口貨物簽訂具體的《購(gòu)銷合同》。《售貨合同》及《購(gòu)銷合同》均受本協(xié)議約束，如有沖突，以本協(xié)議約定的為準(zhǔn)。2.若貨物需退稅的，甲方在收到乙方提供的按國(guó)家稅務(wù)局規(guī)定的完整的退稅憑證后應(yīng)及時(shí)辦理退稅，按本協(xié)議的結(jié)算條款同乙方結(jié)算。3.甲方按第6.5條（下述第9點(diǎn)，該院注）約定墊付退稅款給乙方。4.貨物出口后，乙方應(yīng)于收到甲方提供的開票資料后2個(gè)工作日內(nèi)將該票出口貨物的增值稅專用發(fā)票提供給甲方；若不需要甲方提供開票資料的乙方應(yīng)于貨物出口后10個(gè)工作日內(nèi)將該票出口貨物的增值稅專用發(fā)票提供給甲方，并簽訂正式的《購(gòu)銷合同》。在貨物出口10日內(nèi)提供全部退稅憑證，由甲方負(fù)責(zé)辦理出口退稅手續(xù)。如因非甲方原因致使甲方無法按時(shí)正常進(jìn)行退稅的，甲方有權(quán)暫扣后續(xù)出口貨物的退稅款，待甲方實(shí)際收到相應(yīng)出口退稅款后三個(gè)工作日內(nèi)支付。5.退稅憑證是指：包括但不限于有效的福建增值稅專用發(fā)票原件、中華人民共和國(guó)海關(guān)出口貨物報(bào)關(guān)單企業(yè)留存聯(lián)原件、貨物交接單原件、購(gòu)銷合同原件、報(bào)關(guān)委托書原件、海運(yùn)提單（或電放提單）復(fù)印件和進(jìn)場(chǎng)單（外代第六聯(lián)）復(fù)印件。如果是陸運(yùn)，須提供內(nèi)地海關(guān)及香港海關(guān)陸路進(jìn)/出境載貨清單原件。6.甲方收取的代理費(fèi)以報(bào)關(guān)金額計(jì)算，每1美元收取0.03元人民幣。如果乙方出口金額超過伍佰萬(wàn)美元，超過部分按每1美元收取0.025元人民幣計(jì)算。7.甲方在收到客戶的外匯貨款后，按匯率折算人民幣后兩個(gè)工作日內(nèi)將該筆貨款扣除代理費(fèi)后匯入乙方的指定賬戶。8.甲方在收到外匯貨款并收到乙方提供的與貨款對(duì)應(yīng)的經(jīng)認(rèn)證無誤后的增值稅專用發(fā)票后才支付結(jié)匯款，否則甲方有權(quán)拒付該筆貨款。9.甲方在收到客戶的全部貨款和完整的退稅憑證后三個(gè)工作日內(nèi)墊付退稅款給乙方。10.結(jié)算公式：{收匯貨款×（匯率－代理費(fèi)/美元）－出口費(fèi)用}×（1+稅率）÷{（1+征稅率）－出口退稅率}。11.由于一方的過失，造成本合同及其附件不能履行、部分履行或者延遲履行時(shí)，由過失的一方承擔(dān)違約責(zé)任；如屬雙方的過失，根據(jù)實(shí)際情況，由雙方分別承擔(dān)各自應(yīng)付的違約責(zé)任。12.本協(xié)議有效期自2017年1月1日至2017年12月31日止，為期壹年。本協(xié)議到期前，若甲乙雙方未提出書面異議，則本協(xié)議有效期自動(dòng)順延壹年。

2017年10月19日，IDA有限公司通過銀行向晟發(fā)公司轉(zhuǎn)賬貨款166829.1元，扣除銀行手續(xù)費(fèi)100元，晟發(fā)公司實(shí)際接收IDA有限公司貨款166729.1元。

2019年2月25日，晟發(fā)公司向奇力公司發(fā)出一份《往來款征詢函》，該函件載明：截止2018年12月31日，欠貴公司411149.02元，備注“應(yīng)付賬款”。

2017年12月8日，漳州市國(guó)家稅務(wù)局（稽查局）作出漳國(guó)稅稽處[2017]71號(hào)稅務(wù)處理決定書，該決定書載明：2015年-2016年度晟發(fā)公司以自營(yíng)名義出口，出口的同一批貨物既簽訂購(gòu)貨合同，又簽訂代理出口合同（或協(xié)議），適用增值稅征稅政策，應(yīng)追回2015年度已申報(bào)退回的出口退稅額862495.61元，追回2016年度已申報(bào)退回的出口退稅額2246603.03元，合計(jì)應(yīng)追回已申報(bào)退回的出口退稅額3109098.64元。晟發(fā)公司基于該稅務(wù)處理決定，于2020年8月18日向一審法院另案提起訴訟，主張要求奇力公司返還其墊付的出口退稅款3109098.64元及相應(yīng)利息損失。

一審?fù)徶?，奇力公司確認(rèn)晟發(fā)公司應(yīng)支付給其的貨款為166729.1元，退稅款為239993.05元，兩款合計(jì)406722.15元。晟發(fā)公司對(duì)上述款項(xiàng)金額不持異議。

一審法院認(rèn)為，奇力公司與晟發(fā)公司簽訂的《出口合作協(xié)議》系雙方的真實(shí)意思表示，未違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同依法成立并生效，受法律保護(hù)。晟發(fā)公司已收取相關(guān)貨款166729.1元、退稅款239993.05元，合計(jì)406722.15元。晟發(fā)公司應(yīng)按合同約定將該款支付給奇力公司。上述訟涉款項(xiàng)系基于2017年相關(guān)交易而產(chǎn)生，晟發(fā)公司在本案中依據(jù)其另案要求奇力公司返還其墊付的出口退稅款3109098.64元的訴求而主張直接抵銷本案?jìng)鶆?wù)，首先，晟發(fā)公司另案要求奇力公司返還其墊付的出口退稅款3109098.64元系基于漳州市國(guó)家稅務(wù)局（稽查局）對(duì)2015年-2016年度相關(guān)交易作出追回已申報(bào)退回的出口退稅額的處理決定而主張，兩款并無交集，非同一筆款項(xiàng)；其次，晟發(fā)公司已在另案中具體主張奇力公司返還其墊付的出口退稅款3109098.64元，在該主張中并未扣除本案所涉款項(xiàng)，晟發(fā)公司在本案中要求直接抵扣亦屬于重復(fù)主張，且晟發(fā)公司主張的奇力公司應(yīng)返還其退稅款3109098.64元，亦非已確定的債權(quán)。綜上，晟發(fā)公司在本案中主張以其對(duì)奇力公司“享有的債權(quán)”抵銷本案?jìng)鶆?wù)，缺乏依據(jù)，不予支持。晟發(fā)公司應(yīng)當(dāng)支付給奇力公司已收取的貨款166729.1元、退稅款239993.05元，合計(jì)406722.15元。對(duì)于奇力公司主張的利息，因晟發(fā)公司未能按合同約定及時(shí)將訟涉款項(xiàng)支付給奇力公司，已構(gòu)成違約，奇力公司主張相關(guān)逾期付款利息，符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持。但依據(jù)雙方合同約定，晟發(fā)公司應(yīng)在收到外匯貨款并收到奇力公司提供的與貨款對(duì)應(yīng)的經(jīng)認(rèn)證無誤后的增值稅專用發(fā)票后才支付結(jié)匯款，否則有權(quán)拒付該筆貨款；在收到客戶的全部貨款和完整的退稅憑證后三個(gè)工作日內(nèi)墊付退稅款給奇力公司；退稅憑證包括但不限于有效的福建增值稅專用發(fā)票原件、中華人民共和國(guó)海關(guān)出口貨物報(bào)關(guān)單企業(yè)留存聯(lián)原件、貨物交接單原件、購(gòu)銷合同原件、報(bào)關(guān)委托書原件、海運(yùn)提單（或電放提單）復(fù)印件和進(jìn)場(chǎng)單（外代第六聯(lián)）復(fù)印件等材料票據(jù)。本案奇力公司不能舉證證明其于何時(shí)將完整的增值稅專用發(fā)票及其他退稅憑證交付給晟發(fā)公司，致一審法院不能明確界定晟發(fā)公司的違約起算點(diǎn)，奇力公司主張從2017年10月20日起計(jì)付利息，不能支持?？紤]晟發(fā)公司在2019年2月25日向奇力公司發(fā)出《往來款征詢函》，確認(rèn)截止2018年12月31日欠奇力公司411149.02元“應(yīng)付賬款”，在彼時(shí)，應(yīng)視為晟發(fā)公司已收取到相關(guān)完整的增值稅專用發(fā)票及其他退稅憑證，故本案利息可從2019年2月25日起算至晟發(fā)公司付清款項(xiàng)之日止，利息標(biāo)準(zhǔn)從2019年2月25日起至2019年8月19日止按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)付，從2019年8月20日起參照全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率予以計(jì)付。綜上，依照《中華人民共和國(guó)民法典》第四百六十五條、第五百零九條、第五百七十七條規(guī)定，判決：一、晟發(fā)公司應(yīng)于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)支付給奇力公司貨款166729.1元、退稅款239993.05元，合計(jì)406722.15元，并自2019年2月25日起至2019年8月19日止按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)付利息，自2019年8月20日起至付清款項(xiàng)之日止按全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)付利息給奇力公司；二、駁回奇力公司的其他訴訟請(qǐng)求。若未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)8087.2元，減半收取4043.6元，由奇力公司負(fù)擔(dān)343.1元，晟發(fā)公司負(fù)擔(dān)3700.5元。

二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。案經(jīng)本院開庭審理，雙方當(dāng)事人對(duì)一審判決查明的事實(shí)均無異議，本院予以確認(rèn)。

本案當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是：奇力公司要求晟發(fā)公司支付貨款166729.1元及退稅款239993.05元能否成立。

本院認(rèn)為，奇力公司要求晟發(fā)公司支付貨款166729.1元及退稅款239993.05元，符合合同約定，應(yīng)予支持；晟發(fā)公司上訴主張其對(duì)奇力公司享有在先到期債權(quán)，有權(quán)抵消本案?jìng)鶆?wù)，其付款條件未成就，不能成立，理由如下：首先，晟發(fā)公司另案中要求奇力公司返還的出口退稅款3109098.64元與案涉款項(xiàng)非同一筆款項(xiàng)，二者性質(zhì)亦不相同，晟發(fā)公司主張其有先履行抗辯權(quán)，無事實(shí)和法律依據(jù)；其次，奇力公司要求晟發(fā)公司支付貨款166729.1元及退稅款239993.05元，符合合同約定，且案涉退稅款239993.05元并不屬于漳州市國(guó)家稅務(wù)局（稽查局）作出的漳國(guó)稅稽處[2017]71號(hào)稅務(wù)處理決定書中追回的出口退數(shù)額3109098.64元的部分，晟發(fā)公司主張案涉出口退稅款239993.05元效力待定，其付款條件未成就，亦缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。

綜上所述，晟發(fā)公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)7401元，由上訴人福建晟發(fā)進(jìn)出口有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　楊小紅

審 判 員　戴　旭

審 判 員　朱俊平

二〇二一年九月二十八日

法官助理　謝建才

書 記 員　常藝虹

執(zhí)行申請(qǐng)?zhí)崾荆?/font>

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

第二百三十九條申請(qǐng)執(zhí)行的期間為二年。申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。

前款規(guī)定的期間，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計(jì)算。

第二百五十三條被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。

來源：關(guān)務(wù)小二轉(zhuǎn)載自中國(guó)裁判文書網(wǎng)。